Юридические услуги для интернет-проектов
Отличные юристы для необычного бизнеса

+7(495)540-58-56

Звоните в будни с 10 до 20 часов

Получить предварительную консультацию

Глобальный e-commerce проект – какие налоговые нюансы стоит учитывать?

«Рыба ищет, где глубже, человек — где лучше» эта пословица в равной степени применима и к выбору места жительства и, как ни странно, к юрисдикции инкорпорации компании для ведения бизнеса.

04 декабря 2015 года

Как юридическая фирма, сопровождающая IT проекты, мы регулярно сталкиваемся с ситуациями, при которых бизнес ведется с территории нескольких государств. Как правило, это обусловлено особенностями правого регулирования и различиями в условиях ведения бизнеса в разных государствах. Например, для большинства проектов, связанных с Bitcoin или иными криптовалютами, Россия не является благоприятной юрисдикцией для ведения деятельности, поскольку отношения российских регуляторов к криптовалютам является скорее негативным. Другой пример - большинство компаний, работающих с российскими клиентами на рынке Forex, зарегистрированы на территории Белиза или прекрасного государства Сент-Винсент и Гренадины (что, кстати, будет существенно ограниченно с 01 января 2016 года).

Глобальность сети интернет дает возможность вести проект в нескольких юрисдикциях одновременно и выбирать наиболее благоприятные условия для ведения деятельности. При этом не следует забывать и об имеющихся ограничениях, связанных, прежде всего, с налоговыми последствиями и спецификой регулирования. О них мы и расскажем в этой статье.

Прежде всего, необходимо понимать, что деятельность любого коммерческого проекта на территории иностранного государства практически всегда приводит к налоговым последствиям в данной юрисдикции: к образованию так называемого постоянного представительства (прим. permanent establishment, PE) или к налогообложению того или иного дохода, полученного на территории иностранного государства.

При налогообложении бизнеса в сфере e-commerce возникает огромное количество вопросов, хотя бы потому, что концепция постоянного представительства сформировалась в офлайн коммерции и попросту не способна предусмотреть все возможные варианты налогообложения бизнеса, не ограниченного физическими рамками той или иной юрисдикции.

Что такое постоянное представительство и зависимый агент?

Основным механизмом, который позволят определять налоговые последствия коммерческой деятельности налогоплательщиков на территории зарубежных юрисдикций, является наличие или отсутствие постоянного представительства.

Постоянное представительство иностранной компании образуется практически в любом государстве мира, при соблюдении следующих наиболее распространенных условий:

  • наличие постоянного места самостоятельной деятельности на территории иностранного государства;
  • регулярная предпринимательская деятельность;
  • коммерческий характер операций.

В российском законодательстве под постоянным представительством понимается любое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории России.

В отдельную категорию выделяется наличие зависимого агента у иностранной компании. Так, если интересы иностранной компании на территории государства представляет лицо, которое действует от имени компании и имеет право заключать коммерческие сделки, то скорее всего, деятельность через такого зависимого агента приведет к образованию постоянного представительства.

Какие последствия влечет возникновение постоянного представительства?

При образовании постоянного представительства у иностранной компании возникают налоговые обязанности, схожие с налоговыми обязанностями российских компаний. Например, по российскому законодательству налогообложению подлежит доход, полученный иностранным представительством, уменьшенный на расходы постоянного представительства.

Налоговые последствия деятельности иностранной компании закреплены не только национальным законодательством, но и двусторонними соглашениями об избежании двойного налогообложения. В такие соглашения могут включаться дополнительные критерии, при соблюдении которых на территории договаривающихся государств возникает постоянное представительство. Например, в международном налоговом соглашении России и Чехии указано, что постоянное представительство может быть образовано при оказании услуг, включая консультационные или управленческие услуги, через работников или иной персонал в течение определенного периода времени.

Пример

Российская компания через C2C онлайн-площадку предоставляет пользователям возможность искать недвижимость на территории Чехии. Однако помимо предоставления доступа к онлайн-площадке российская компания предлагает также личные офлайн консультации в Чехии для подбора недвижимости. Именно появление этого офлайн элемента может привести к риску образования у российской компании постоянного представительства в Чехии.

Согласно Соглашению об избежании двойного налогообложения между Россией и Чехией оказание услуг, включая консультационные или управленческие услуги, в течение более чем шести месяцев в пределах любого двенадцатимесячного периода ведет к образованию постоянного представительства.  Следовательно, постоянное представительство российской компании для налоговых целей будет рассматриваться также, как и любая чешская компания.

В каких случаях возникает постоянное представительство?

Понятие постоянного представительства сложилось в индустриальном (а не информационном) мире, в котором можно было легко определить, где географически находятся стороны по договору, каким образом физически происходит поставка товаров или услуг. SAAS-решения, цифровой контент, оказание профессиональных услуг через Интернет – согласитесь, все это совсем не похоже на обычную трансграничную куплю-продажу товаров.

При этом не стоит полагать, что в виртуальном пространстве государства не распространяют или, во всяком случае, не стремятся распространить свою юрисдикцию на онлайн бизнес. Некоторые страны не проводят различий между оффлайн и онлайн коммерцией (считая различия несущественными для определения налоговых обязанностей). В то же время существует и обратная тенденция, при которой электронный способ совершения транзакций отдельно выделяется по тексту налогового законодательства. Например, при взимании НДС государства-члены ЕС отдельно выделяют услуги, предоставляемые в электронной форме (electronically supplied services). Согласно Директиве ЕС 2006/112 об общей системе НДС услуги, предоставляемые в электронной форме (например, услуги по поддержанию сайтов, по онлайн обучению, по поставке фильмов, музыки игр, а также программного обеспечения) выделяются в особую категорию с особыми правилами налогообложения.

Пожалуй, наиболее серьезно проблема возникновения постоянного представительства в электронной коммерции разрабатывается Организацией экономического сотрудничества и развития («ОЭСР»). Несмотря на то, что Россия не является страной-участницей ОЭСР, российские суды и Минфин РФ ссылаются и принимают во внимание Комментарии к Модельной налоговой Конвенции ОЭСР.

Так, в Комментариях к Модельной налоговой Конвенции ОЭСР указано, что необходимо различать веб-сайт и сервер, на котором расположен веб-сайт. Сайт представляет собой всего лишь программное обеспечение и информацию. Следовательно, сам факт нахождения сайта на сервере в какой-либо стране не может рассматриваться как постоянное представительство. Тем не менее, если сайт компании расположен на сервере, которым компания владеет, то в таком случае, сайт с сервером могут рассматриваться в качестве постоянного представительства. Также специализированное компьютерное оборудование, обслуживающее сайт и расположенное в определенном месте, является осязаемым материальным объектом, а значит, может рассматриваться как постоянное представительство.

Кроме того, ОЭСР отмечает, что провайдер не является зависимым агентом, так как провайдер не может заключать договоров от имени компаний. Помимо этого, ОЭСР отдельно отмечает, что зеркальные серверы или предоставление линии связи не может рассматриваться как образование постоянного представительства.

Однако ОЭСР обращает внимание, что в случае с офлайн бизнесом образование постоянного представительства должно определяться в каждом случае отдельно и все факторы должны рассматриваться в совокупности.

Пример

Американская компания покупает товары в Нидерландах и продает эти товары голландским пользователям через сайт. Сайт расположен в дата-центре в Нидерландах, которым владеет и который контролирует американская компания. Также все товары, которые продает американская компания хранятся на складах в Нидерландах. Согласно комментариям ОЭСР постоянное представительство американской компании на территории Нидерландов может возникнуть не только из-за складских помещений, но из-за того, что дата-центр и сервер расположены на территории Нидерландов, а американская компания контролирует дата-центр и сервер.

Если же американская компания предоставляет доступ к цифровым товарам (программное обеспечение и информация) пользователям по всему миру, а дата-центры и серверы расположены в Нидерландах и контролируются голландской компанией, то постоянное представительство американской компании на территории Нидерландов не возникнет.

Означает ли отсутствие постоянного представительства отсутствие налоговых последствий деятельности?

Если деятельность компании не приводит к образованию постоянного представительства за рубежом, это еще не означает, что ее деятельность в принципе не подлежит налогообложению. Доходы от такой деятельности, вполне вероятно, будут подлежать налогообложению в качестве доходов от источника в юрисдикции их получения.

Например, доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности (роялти) относятся к доходам от источника в Российской Федерации, и подлежат налогообложению по общей ставке налога на прибыль.

Пример

Иностранная компания передает пользователям в России права на использование программного обеспечения. По общему правилу, платежи за предоставления права использования лицензионного обеспечения относятся к доходам от источников в Российской Федерации и подлежат налогообложению по ставке налога на прибыль в 20 процентов.

Если же эта компания зарегистрирована в Бельгии, то согласно Соглашению между Россией и Бельгией об избежании двойного налогообложения доходы от авторских прав и лицензий будут облагаться налогами только в стране постоянного местопребывания их получателя. Таким образом, доход бельгийской компании от лицензии будет облагается корпоративным налогом только на территории Бельгии.

Интересно, что если иностранная компания предоставит доступ к облачному решению (SaaS, PaaS или IaaS), для компании на территории России, то платежи по такому типу доходов, по мнению Минфина, в принципе не будут подлежать налогообложению по российскому налоговому законодательству. Иными словами, вне зависимости от наличия или отсутствия соглашения об избежании двойного налогообложения доходы иностранной компании от предоставления прав доступа к облачным решениям не будут подлежать налогообложении в России.

Пример

Российская организация предоставляет доступ пользователям к сайту с контентом, правообладателем которого является иностранная организация. Платежи между двумя компаниями следует рассматривать в качестве роялти. Следовательно, такие доходы подлежат налогообложению на территории России.

Однако если эта иностранная компания зарегистрирована на Кипре, то в соответствии с Соглашением об избежании двойного налогообложения между Россией и Кипром роялти подлежат налогообложению в стране местопребывания их получателя, то есть на Кипре.

При этом не всегда соглашения об избежании двойного налогообложения позволяют уплачивать налоги с роялти только в стране местопребывания их получателя. Так, некоторые двусторонние соглашения (например, соглашения в Австралией и Китайской Народной Республикой) предусматривают возможность налогообложения роялти как в государстве постоянного местопребывания, так и в государстве, в котором возникают роялти.

Предполагаются какие-либо изменения в регулировании?

В 2014 году ОЭСР предложило изменить существующую концепцию постоянного представительства и ввести понятие «виртуального постоянного представительства» (significant digital presence). ОЭСР предлагает ввести понятие «существенного виртуального присутствия» и разделить понятия постоянного представительства для офлайн и онлайн бизнеса.

Так, к полностью виртуальному бизнесу буду применяться отдельные критерии возникновения постоянного представительства.

Наличие контрактов с резидентами иностранного государства, активное использование виртуальных объектов в иностранном государстве, получение платежей из иностранного государства – все эти факторы будут учитываться для налоговых целей.

Остается надеяться, что критерии «существенного виртуального присутствия» будут в том или ином виде использованы и российскими законодателями для выработки детального подхода к налогообложению электронной коммерции.

Каковы основные рекомендации при структурировании e-commerce проекта?

1. проверить текущую юридическую структуру проекта.

2. проанализировать налоговую эффективность распределения доходов от деятельности компаний.

3. определить место управления компаний на предмет рисков утраты налогового резидентства.

4. определить возможные налоги, уплачиваемые у источника дохода в той или иной юрисдикции.

5. определить риски образования постоянного представительства в той или иной юрисдикции.

Если Вам понравилась статья, пожалуйста, порекомендуйте ее друзьям

Назначить встречу

кратко опишите ситуацию и мы оперативно свяжемся с Вами

Контактная информация

Общество с ограниченной ответственностью
«Юридическая фирма «Толкачев и Партнеры»

Наш офис расположен по адресу:

Российская Федерация, город Москва, МФК "Савеловский Сити", ул. Новодмитровская д. 2 стр. 2

Для получения необходимой информации вы можете позвонить нам по телефону или отправить письмо по электронной почте.

Телефон / факс:

+7 (495) 540-58-56

e-mail:

clients@atplaw.ru

Получить предварительную консультацию

Получить консультацию

Заказать услугу

Заказать услугу
или обсудить вопрос

Заказать расчёт стоимости

Добрый день! Ваш запрос получен. Мы свяжемся с Вами в начале ближайшего рабочего дня